创业潮中 别脱掉法律外衣“裸奔”

2016年03月21日 星期一   

创业潮中 别脱掉法律外衣“裸奔”

罗慧怡

懂法创业，保障企业和自己的合法权益，避免盲目创业而触法。

编者按

宝安区从“产业大区”到“产业名城”的跨越中，必不可少的是法律对企业的保驾护航。本周起，《说法周刊》推出企业法律风险防范系列报道，期望能为企业提供一些启发。

最近被至少十宗官司缠身的小丁（化名）很绝望，他将面临的可能是以个人资产来偿还公司债务。相比之下，最近刚给公司搬新家的周婷幸运多了，创业之初，公司其他有经验的股东就建议她先聘请会计和法律顾问，虽然一路困难不少，但控制法律风险之后，公司的运转还算是顺利。近日，她终于看到自己的产品1.1版上线。对绝大多数创业者来说，法律风险并不是他们创业时首先会考虑的，然而其中暗藏的巨大风险又是不得不考虑的，脱掉法律外衣，在这波“九死一生”的创业潮中无异于裸奔。

公、私账管理混乱

导致“刺破公司面纱”

2014年，小丁和几个朋友共同成立了一家商贸公司，通过天猫店铺进行销售，并约定由小丁作为公司的实际经营者。小丁颇有生意头脑，公司刚开始经营得很不错，甚至吸引了几个合作方，由小丁的公司负责合作方的天猫店的线上线下运营。

去年6月，几家天猫店的生意出现下滑，资金出现问题，供应商的货款付不上，公司也被供应商告了。而在公司内部，很多之前被掩盖的问题都暴露了出来——设立公司时，小丁和他的朋友们虽然对各自股权比例进行了约定，但并没有按照法律的规定进行公司的管理和内部的决策。后来其他合作方加入，也没有明确权益分配方式，更麻烦的是，无论是前期其他股东的投资款、后期合作方的投资款，还是向供应商支付的货款，都没有走公司的对公账户，而是全部进入了小丁的私人账户。

“股权投资款都分散地打入个人账户，仅凭协议难以认定各笔款项的性质，到底是投资，还是借款呢？”广东中熙律师事务所律师张磊分析说，小丁说生意亏了，供应商起诉公司，和他一起做生意的朋友都不相信，认为是他把钱私吞了。本来这件事好解决，可以查账本，和对公账户的流水一对比就简单明了。可公司没有建立财务管理制度，没有账本，小丁的私人账户里面走的既有公司的账，也有自己甚至自己家庭的账。“公、私账混同不仅导致对内股东之间讲不清，还将导致更严重的后果，即小丁可能要以个人财产对公司债务承担责任。”张磊说，公司独立人格与股东有限责任是现代公司制度最重要的特征，公司作为法人以公司资产对债务承担责任，而股东仅需以出资额为限承担责任，因此，对创业者来说，创业风险能控制的话，失败了仍有从头再来的机会。然而，一旦像小丁这样，企业同个人财务混同，法院判决时可能会“刺破公司面纱”，否定公司独立人格的存在。

如今，小丁不仅要应对供应商和合作方的起诉，共同创业的朋友也向小丁主张所投款项为个人借贷，将小丁告上了法庭。

十宗以上官司缠身的小丁，不知道还有没有机会从头再来。

创业者：股东之间，丑话一定要说在前面

虽然笑称“创业至今全是困难”，山东女孩周婷还是非常坦率地说自己是个命特别好的人：毕业后在移动互联网公司工作的经历不仅为创业积累了行业经验，还给她带来了伯乐。去年6月，周婷的公司注册成立，一个月不到，公司就配齐了会计和法律顾问，那时公司甚至还没有开始正式运作。“我的伯乐，也就是公司另外几位股东都是非常有经验的企业家，他们建议一定要先配备会计和法律顾问。”初出茅庐的周婷直言自己当时很“嫩”，如果不是几位股东提醒，她根本想不到要做这些。没过多久，一场让公司差点垮掉的危机就让她见识到了法律的作用。

“我们的团队发展很快，从3个人变成13个人，但因为那次危机，团队人数急剧下降，很快又变成了几个人，如果不是其他股东愿意继续支持，公司肯定就垮了。”谈起那次危机，周婷仍有些后怕。危机的起源很简单，有股东想反悔，不愿意履行之前约定的义务，然而周婷拿不出书面协议证明曾经约定过这项义务。“从我的这次教训里，我最想告诉其他创业者的就是丑话要说在前面，该约定的义务一定要书面化。”虽然公司成立不到一个月就配备了法律顾问，周婷仍有些后悔，“法律顾问应该在公司成立之前就进来，股东们当场签订协议，约定股东的权责。”

和很多互联网创业者一样，周婷说起产品头头是道，但对创业中的法律风险该如何防范仍然十分陌生，她渴望能获得更多这方面的交流机会。“不少孵化基地提出要为初创企业提供法律服务，但真正去做的太少了。”辗转过几个孵化基地的周婷说，她期望无论是政府部门还是各种社会团体，能多组织创业者和律师之间的交流活动，形式上不要局限于讲座，最好能在更轻松的氛围下进行一对一交流。

3月16日，周婷公司的APP“旅客帮”1.1版上线，周婷在微信朋友圈里说“答应我，这一版，大家的热情不要变好吗”，这个说自己“真的很想很想做这个产品”的90后CEO离自己的梦想又近了一步。

互联网企业如何实现人力资源成本出资

产品上线后，周婷开始找天使投资人了。在移动互联网圈子里浸淫数年，她总结出一条经验，天使投资人考察一家创业公司时，除了看产品理念、技术研发团队等之外，一定会看这家公司的股权结构，如果公司事务的实际执行人，也就是CEO没有占最多的股份的话，一定不会投资。

然而对于互联网创业公司来说，这里就存在一个问题。根据《公司法》的规定，出资的方式除了货币以外，限定为“可以用货币估价并可以依法转让的”，即实物、知识产权、土地使用权等，人力资本不能作为出资形式。这其中的矛盾在于，互联网企业真正的竞争力是人，创始人的人力资本才是企业发展的主导因素，然而在初创阶段，这个创始人往往拿不出足够的钱来获得公司最多的股份。

“其实有方法绕过《公司法》的规定，大部分互联网创业公司也都在用这个方法。”广东宝城律师事务所律师朱单防说，例如投资人投资100万元，可以把90万元赠予，或者把这部分股权低价卖给公司创始人，即拥有人力资本的人，这样创始人就占90%的股份，投资人自己拥有10%的股份。”